Zamawiający na podstawie art. 95 ust. 1 Pzp wymaga zatrudnienia przez wykonawcę lub podwykonawcę na podstawie umowy o pracę w sposób określony w art. 22 § 1 ustawy z dnia 26 czerwca 1974 r. – Kodeks pracy, osób wykonujących czynności w zakresie realizacji zamówienia tj. pracowników fizycznych wykonujących bezpośrednio roboty budowlane (z wyłączeniem kadry kierowniczej), operatorów sprzętu oraz pracowników do wykonywania prac fizycznych.
Zamówienie dotyczy bieżącego utrzymania dróg gminnych. Warunkiem udziału w postepowaniu było dysponowanie odpowiednim sprzętem wraz z operatorami i kierowcami.
Wykonawca zażądał zmiany zapisu w SWZ dotyczących zatrudnienia na umowę o pracę operatorów sprzętu. W mojej ocenie operatorzy nie będą mieli swobody w wykonywaniu robót, wszystkie prace będą zlecane i nadzorowane przez wykonawcę z zależności od potrzeb.
Czy są przesłanki prawne do wyłączenia operatorów sprzętu z obowiązku zatrudnienia na umowę o pracę oczywiście poza wyjątkiem gdy operator jest osobą fizyczna prowadzącą działalność gospodarczą?

Warunki udziału w postępowaniu to jedno a wymóg zatrudnienia osób na umowę o pracę to zupełnie coś innego. Jeżeli w SWZ zostały określone czynności dla których wymagacie zatrudnienia osób na umowę o pracę i jest tam czynność kierowania sprzętem (operator sprzętu) to tego należy się trzymać. Wykonawca pewnie zatrudnia takie osoby na zlecenie a nie na umowę o pracę. Osobiście bym nie zmieniała zakresu czynności dla których jest wymagane zatrudnienie na umowę o pracę. Ewentualnie wykonawca może wykazać, że operatorzy mają działalność gospodarczą i ma z nimi zawarte umowy, ale już jako z przedsiębiorcami.