Archiwa kategorii: Ciekawostki prawne

Prawo do bycia zapomnianym w placówkach medycznych

W Polsce od 25 maja 2018 roku zacznie obowiązywać RODO, europejskie rozporządzenie o ochronie danych osobowych, które m.in. ustanawia prawo do usunięcia danych, nazywane prawem do bycia zapomnianym. Polega ono na tym, że każdej osobie, której dane są przetwarzane, przysługuje prawo do ich usunięcia, czyli właśnie „bycia zapomnianym”.
Prawo to może być realizowane przez podmiot danych, gdy spełniony jest jeden spośród następujących warunków:
1. Dane nie są już dłużej niezbędne do realizacji celu, w jakim zostały zebrane lub są przetwarzane;
2. Podmiot danych wycofał zgodę na przetwarzanie jego danych osobowych oraz nie istnieją podstawy prawne, aby mimo tego kontynuować przetwarzanie;
3. Podmiot danych sprzeciwia się przetwarzaniu oraz nie występują nadrzędne prawnie uzasadnione podstawy przetwarzania, lub podmiot danych sprzeciwia się przetwarzaniu jego danych osobowych na potrzeby i w zakresie marketingu bezpośredniego (w tym profilowania);
4. Przetwarzanie w inny sposób nie jest lub nie było zgodne z RODO lub innymi przepisami prawa;
5. Dane osobowe zostały zebrane w nawiązaniu do oferowania bezpośrednio osobom poniżej 16 lat usług społeczeństwa informatycznego (np. portale społecznościowe).
Co może zrobić pacjent?
Na gruncie RODO pacjent może zwrócić się z żądaniem do administratora danych (podmiotu wykonującego działalność leczniczą, np. szpital) wtedy gdy:
1. Jego dane, które zostały zebrane nie są już niezbędne do celów do których zostały zebrane;
2. Dane pacjenta zostały zebrane lub są przetwarzane w inny sposób w sytuacji, gdy pacjent wycofał zgodę;
3. Zostanie spełniona przesłana z art. 17 ust. 1 RODO czyli dane byłby przetwarzane niezgodnie z prawem, dane osobowe muszą zostać usunięte w celu wywiązania się z obowiązku prawnego przewidzianego w prawie Unii lub prawie państwa członkowskiego, któremu podlega administrator, dane osobowe zostały zebrane w związku z oferowaniem usług społeczeństwa informacyjnego, o których mowa w art. 8 ust. 1.
Administrator ma obowiązek bezzwłocznie usunąć dane w przypadku wystąpienia w/w przesłanki.
Czego pacjent zrobić nie może?
Pacjent nie może zwrócić się do placówki medycznej, aby ta usunęła wszystkie jego dane, zarówno w trakcie leczenia jak i po zakończonej hospitalizacji. Dlaczego? Zastosowanie mają tutaj przepisy szczegółowe, czyli w tym przypadku ustawa o prawach pacjenta i RPP, która stanowi w art. 24 ust. 1, że każdy podmiot udzielający świadczeń zdrowotnych jest obowiązany do przechowywania dokumentacji medycznej, okres przechowywania dokumentacji zależy od rodzaju dokumentacji. Podmiot medyczny nie może więc na życzenie zniszczyć dokumentacji medycznej pacjenta, a jedynie jest zobligowany to zrobić po upływie okresu, w jakim był zobowiązany przechowywać dokumentację medyczną.
Prawo do bycia zapomnianym nie dotyczy sytuacji zniszczenia dokumentacji medycznej na żądanie pacjenta, ponieważ według RODO przetwarzanie jest niezbędne do wywiązania się z prawnego obowiązku wymagającego przetwarzania na mocy prawa krajowego oraz z uwagi na względy interesu publicznego w dziedzinie zdrowia publicznego.
Kiedy można zwrócić się do placówki medycznej z żądaniem prawa do bycia zapomnianym?
Prawo do bycia zapomnianym będzie mieć zastosowanie m.in. w sytuacji, gdy lekarz czy pielęgniarka lub inny pracownik zmienił miejsce pracy, a jego dane (w tym wizerunek) nadal widnieją na stronie internetowej byłego pracodawcy. Może zwrócić się on z żądaniem natychmiastowego usunięcia.
W tym przypadku z żądaniem może się także zwrócić pacjent w sytuacji, kiedy wyraził zgodę na wykorzystywanie jego danych osobowych przez podmiot medyczny do celów marketingowych, gdzie placówki mogą takie dane gromadzić i przetwarzać za zgodą pacjenta.
Zgodę zawsze można wycofać ze skutkiem natychmiastowym i bezpłatnie (gdy pacjent np. zapisał się na newsletter). Zawsze może się z niego wypisać bez ponoszenia konsekwencji, dotyczy to również obecności danych pacjenta w profilach społecznościowych prowadzonych przez placówki medyczne.
Aneta Sieradzka, Ph.D, MBA
Partner Zarządzający Sieradzka&Partners, ekspert RODO w ApexNet

 

Mity w zamówieniach publicznych

Zamówienia publiczne to materia spędzająca wielu osobom sen  z powiek. Jest to płaszczyzna obciążona ryzykiem – to fakt. Natomiast wbrew powszechnemu przekonaniu, nie jest materią trudną. Rozpoczynamy program oddemonizowania zamówień publicznych. Dziś mity o zamówieniach publicznych – część pierwsza.

1

1.    MIT: Szacowanie wartości zamówienia wg CPV

To, z czym się jeszcze spotykam, chociaż już nie tak często jak jeszcze kilka lat temu, to pomysł, by szacować wartość zamówienia (właściwie oceniać czy zamówienia są jednym zamówieniem) wg kodów CPV -czyli odwołanie do kodów CPV, przynależność bądź nie do danych grup czy kategorii, jest wyznacznikiem czy dane zamówienia są tym samym rodzajem i należałoby łącznie szacować ich wartość. Warto w miejscu tym podkreślić, iż  to, czy dane zamówienia są tym samym rodzajem zamówień, zależy od tego, czy są kierowane do tego samego kręgu podmiotów -wykonawców, też wskazywanym jest – czy służą tym samym celom. CPV może być pomocne, ale zadaniem CPV jest opisanie przedmiotu zamówienia. Możemy pomocniczo posiłkować się CPV, ale ocena czy dane zamówienia są jednym zamówieniem, jest dokonywana przy uwzględnieniu zastosowania nabywanych rzeczy i możliwości ich nabycia u tych samych wykonawców, biorąc pod uwagę zwyczajową ofertę handlową podmiotów. Powszechnie przywoływane są tożsamości co do czasu udzielania, podmiotu, przedmiotu.

2

2.    MIT: równe traktowanie wykonawców to pozwolenie wszystkim na ubieganie się o zamówienie

Powyższe można odwrócić – jeśli zamawiający wszczyna postępowanie, w którym nie mogą uczestniczyć wszystkie podmioty danej branży (z uwagi na OPZ, warunki udziału), to zamawiający narusza przepisy, zasady systemu zamówień publicznych, nierówno traktuje wykonawców, uniemożliwia udział i konkurowanie wszystkim wykonawcom na rynku. Otóż jak wskazuje treść art. 18 Dyrektywy klasycznej: Zamówienia nie organizuje się w sposób mający na celu wyłączenia zamówienia z zakresu stosowania niniejszej dyrektywy lub sztuczne zawężanie konkurencji. Uznaje się, że konkurencja została sztucznie zawężona, gdy zamówienie zostaje zorganizowane z zamiarem nieuzasadnionego działania na korzyść lub niekorzyść niektórych wykonawców.   Zamawiający jest uprawniony do określenia przedmiotu zamówienia wg swoich potrzeb. Następnie bada, ocenia, jakie jego zdaniem powinien mieć cechy podmiot, który byłby w stanie wykonać zamówienie na właściwym poziomie, wykonawca o jakich cechach daje gwarancje należytego wykonania zamówienia. Oczywistym jest, iż tworzenie OPZ, ustalanie warunków udziału wg powyższych założeń, może doprowadzić do ograniczenia kręgu wykonawców, którzy będą mogli ubiegać się o zamówienie publiczne. Dopóki jest to uzasadnione potrzebami zamawiającego, przedmiotem zamówienia,  ograniczenie kręgu wykonawców nie stanowi naruszenie zasad systemu. Co więcej – dopuszczenie do udziału w postępowaniu podmiotów, którzy nie dają gwarancji należytego wykonania zamówienia, nie mają zasobów, wiedzy do jego wykonania, oraz pozwolenie im na konkurowanie z podmiotami dającymi gwarancję wykonania zamówienia, jest swoistym nierównym traktowaniem wykonawców i naruszeniem zasad, na jakich powinni konkurować.

3

3.    MIT: Brak odwołań to dobrze prowadzone postępowania o udzielenie zamówienia publicznego

Etap wnoszenia środków ochrony prawnej jest elementem procedury udzielenia zamówienia. Możliwość wnoszenia środków ochrony prawnej jest prawem wykonawcy. Brak odwołań w naszych postępowaniach może wskazywać, że dokonując czynności w postępowaniu zamawiający postępował zgodnie z litera prawa, której wykładnia jest jednolita, ale także że na tyle uzasadnienie czynności (lub ich braku) były uzasadnione i czytelne, że wykonawcy uznali je za prawidłowe i bezsporne. To ideał, do którego dążymy. Brak odwołań może też oznaczać, że zamawiający postępuje zachowawczo, dopuszczając do udziału wszystkich zainteresowanych postępowaniem (również tych którzy niekoniecznie posiadają zasoby do wykonania zamówienia), a opis przedmiotu zamówienia umożliwia sprzedaż produktów przez wszystkich wykonawców, którzy chcieliby nam swój towar sprzedać, nawet jeśli produkty te nie odpowiadają potrzebom zamawiającego.  Nie zawsze jest to dobra droga – postępowania powinno się prowadzić w sposób zapewniający zamawiającemu możliwość kupienia jedynie tego, czego potrzebuje, na poziomie jakościowym, funkcjonalnym jemu niezbędnym, od wykonawcy który daje posiada wiedzę i zasoby do jego należytego wykonania. Sytuacją naturalna jest to że gdy zamawiający określi OPZ wg swoich potrzeb, to nie wszystkie podmioty będą mogły zaoferować swoje produkty, a to może stać się przyczyną złożenia odwołania, którego uwzględnienie bądź nie będzie zależało od argumentowania swoich racji.

4

4.    MIT: Brak możliwości dopytania o kwestie wskazane w wyjaśnieniach dot. rażąco niskiej ceny

Ustawa w art. 90 Pzp wskazuje procedurę wyjaśniania prawidłowości obliczenia ceny. Gdy zamawiający ma wątpliwości dot. wysokości ceny, a właściwie możliwości wykonania zamówienia za zaoferowaną cenę, pytają. Utarło się przekonania że pytają tylko raz, a wykonawca odpowiada i ma to zrobić w sposób wyczerpujący, wraz z potwierdzeniem wyjaśnień dowodami, tak by zamawiający wiedział ze wykonawca wyjaśnił ze zaoferowana cena nie jest rażąco niska. A co w sytuacji w której wykonawca odpowiedział, wskazał kalkulację, ale zamawiający ma wątpliwości co do treści wskazanej w wyjaśnieniach?

Oczywiście w takiej sytuacji zamawiający może dopytać np. wykonawca wskazał ze zakupy dany półprodukt za wskazaną cenę, lub przedłoży kalkulację, a zamawiający dopytuje – wskaż mi elementy danej pozycji w kalkulacji, albo dopytuje: gdzie został ujęty dany element. Granicą wyjaśniania będą niedozwolone negocjacje. O możliwości dopytania również KIO

5

5.    MIT: Nie można stosować kryterium cenowego o wadze wyższej niż 60 %

Można.

Wprowadzenie w art. 91 ust 1 Pzp wskazuje jedynie że kryterium ceny o wadze wyższej niż 60 % wskazujemy w sytuacji w której wszystkie istotne elementy określiliśmy już w opisie przedmiotu zamówienia. Tym samym nie pozostawiamy swobody wykonawcy co do zaoferowania przedmiotu zupełnie innego, a jeśli zaproponuje lepszego niż nasze wskazane minimum, to zamawiający nie będzie tego dodatkowo punktował bo nie jest to dla niego na tyle znaczące lub nie zamierza za to dodatkowo płacić. Zamawiający wskazuje ze wystarczy mu przedmiot zgodny z OPZ, a ten został określony z uwzględnieniem całego życia produktu  tzn. zamawiający zastanawiając się nad przedmiotem zamówienia i formułowaniem jego opisu, brał pod uwagę koszty eksploatacji, zużycie. Jest to odpowiedź na sygnały rynku zamówień publicznych, wskazujące ze zamawiający kupując w zamówieniach publicznych biorą pod uwagę jedynie cenę zakupu, bez zastanowienia nad późniejszą eksploatacją  i jej kosztem, kosztami powiązanymi.

Warto tu przywołać wypowiedź Prezes UZP w Gazecie Prawnej:

„(…) choć nowe brzmienie art. 91 ust. 2a ustawy – Prawo zamówień publicznych rzeczywiście wprowadza limit wagowy, jeśli chodzi o stosowanie kryterium ceny, to jednocześnie wiele osób nie zauważa alternatywy zawartej w tym przepisie. Zamawiający może bowiem wybierać ofertę na podstawie ceny, o ile określi standardy jakościowe odnoszące się do wszystkich istotnych cech przedmiotu zamówienia oraz wykaże, w jaki sposób uwzględnił koszty życia produktu. Innymi słowy, teraz zamawiający będą mieli wybór: albo dobrze opiszą przedmiot zamówienia, zwracając uwagę na jego jakość, albo też zastosują inne niż cena kryteria oceny ofert, co również ma pozwolić na osiągnięcie efektu lepszej jakości. Mam nadzieję, że takie rozwiązanie ukróci praktykę stosowania pozacenowych kryteriów pro forma, tylko po to, by wypełnić obowiązek ustawowy”

6

6.    MIT: Wprowadzenie kryterium opustu cenowego na poziomie 40% i cena na 60% wyczerpuje art. 91 Pzp o wskazaniu ceny na poziomie nie wyższym niż 60%

Nie. Opust to element ceny. W przypadku kryteriów: cena – 60%, upust – 40%, nadal zamawiający wskazuje kryterium ceny na poziomie 100 %, a jedynie rozbitą na poszczególne elementy.

7

 7.    MIT: Aby wypełnić obowiązek z art. 29 ust 3a Pzp wystarczy wskazać w przypadku robót budowlanych, że np. kierownik budowy ma być zatrudniony na umowę o pracę.

Na umowę o pracę powinny być zatrudnione na podstawie umowy o pracę wszystkie osoby, które realizując zamówienie świadczą pracę w myśl kodeksu pracy. Natomiast akurat w przypadku kierownika budowy – tu należy rozważyć czy wykonywanie przez niego czynności musi odbywać się na podstawie umowy o pracę.

Oferta a Zamawiający

Zamawiający ma prawo odrzucić ofertę, jednak wyłącznie wtedy, gdy ma ku temu formalne i merytoryczne podstawy. Może jej nie przyjmować, jeśli:

- oferta nie jest zgodna z wymogami SIWZ

- podana kwota nie pozwala zrealizować zamówienia

Jeśli więc koncepcja rozwiązań Wykonawcy nie jest zbieżna z wymaganiami SIWZ, to Wykonawca ma prawo przekształcić ją na zgodną z przepisami.

Podstawowe zasady włąsnoręcznego podpisywania się

Podpisem nazywamy niepowtarzalny znak graficzny, który jest unikalny dla każdej osoby. Musi on zawierać aktualne imię i nazwisko podpisującego – charakterystyczne tylko jemu, a głównym jego celem jest zatwierdzenie złożonego oświadczenia*.

Prawidłowy podpis pozwala na zidentyfikowanie jego właściciela, który składa pewne oświadczenie woli w imieniu własnym, bądź w imieniu firmy, którą reprezentuje. Ten znak graficzny powinien charakteryzować się takimi cechami, jak:

- usytuowanie pod treścią dokumentu

- powtarzalność znaków

- czytelne nazwisko, bądź wizualnie charakterystyczne tylko dla jednej osoby

- podpis odręczny

Dzięki tym zasadom żaden podmiot nie będzie mógł podważyć autentyczności podpisującego.

 

*Wyrok Krajowej Izby Odwoławczej z 28 listopada 2017 r., sygn. akt KIO 2381/17

Unieważnione postępowanie to nie zawsze koniec!

Unieważniłeś postępowanie na podstawie art. 93 Pzp? Wiesz zapewne, że wykonawca, który nie zgodzi się z Twoja argumentacją może wnieść odwołanie. Czego możesz się spodziewać? Na jakie zapisy może powołać się wykonawca?

Tego wszystkiego dowiesz się z najnowszego bonusu w EduStrefie! W zakładce BAZA WIEDZ- EBOOKI czeka na Ciebie argumentacja wykonawcy wraz z elementami pisma.

Nie przegap!

WCHODZĘ DO EDUSTREFY –>

Czy możesz zatrzymać wadium?

Rozważmy sytuację, w której rozwój wydarzeń określają poniższe kolejne punkty:

  1. Zamawiający wymaga, by wykonawca dysponował ludźmi o określonych w SIWZ uprawnieniach. 
  2. Wykonawca wskazuje ludzi, którymi dysponuje, oraz posiadane przez nich uprawnienia
  3. Zamawiający ocenia wskazane uprawnienia jako inne, niż wymagane. Wzywa do uzupełnienia dokumentów potwierdzających spełnienie warunków udziału.
  4. Osoby wskazane w wykazie nie posiadają innych uprawnień niż te, już wskazane. Wykonawca nie dysponuje też innymi specjalistami niż wskazani w wykazie. Tym samym nie ma możliwości uzupełnienia dokumentów.
  5. Wykonawca wskazuje powyższe w odpowiedzi na wezwanie.

Wykonawca zostaje wykluczony z postępowania. Jego oferta otrzymałaby najwyższą ilość punktów, nie podlegałaby odrzuceniu. Pytanie: czy zamawiający winien zatrzymać wadium na podstawie art. 46 ust 4a Pzp? Czy może zamawiający powinien poprosić o wyjaśnienia – wykazanie, że wykonawca nie może przedłożyć dokumentów nie z własnej winy?

Zainteresowany? To fragment naszego nowego bonusu w EduStrefie dotyczącego zatrzymania wadium. Pozostałą część, w tym odpowiedzi na poniższe pytania znajdziesz w zakładce BAZA-WIEDZY – ebooki.

WCHODZĘ DO EDUSTREFY –>

EduStrefa nie ma wakacji…

i w związku z tym w poniedziałek pojawił się najnowszy bonus dla Was! Tym razem jest to Przykładowe zobowiązanie w przypadku powołania się na potencjał: wiedze i doświadczenie innego podmiotu, w przypadku gdy przedmiotem zamówienia jest dostawa.

Dodatkowo chcieliśmy bardzo podziękować za wszystkie miłe słowa odnośnie korzystania z EduStrefy. Dochodzi do nas coraz więcej sygnałów, że portal pomaga Wam w codziennej pracy. Jest nam bardzo miło i zapraszamy do aktywnego korzystania, zbierania punktów i wymieniania ich na nagrody.

ZALOGUJ SIE DO EDUSTREFY>

SPRAWDŹ NAJNOWSZE SZKOLENIA I UZYSKAJ DOSTĘP>

smiley-1159562_960_720

Ile pytań ma wykonawca?

Jak często zdarza Ci się, że wykonawcy zadają pytania do ogłoszonego postępowania? A co zrobisz w przypadku, gdy pytanie zostało zadane niedługo przed terminem składania ofert? Czy musisz na nie odpowiadać?

Odpowiedź może Cię zaskoczyć! A, żeby ją poznać zaloguj się na swoje konto w EduStrefie, gdzie czeka na Ciebie bonus od Eksperta! E-book opracowany przez Katarzynę Wińską-Rużewicz pomoże znaleźć odpowiedź, a także wskaże miejsce, gdzie znaleźć odpowiednie przepisy w ustawie.

Nie zwlekaj, może już dziś będziesz musiał podjąć decyzję, czy odpowiadać na pytania wykonawców.

ZALOGUJ SIĘ DO EDUSTREFY>>